Признаки риска
Систематическое выполнение одного и того же вида работ на одном и том же месте
Риск присутствует в ситуациях, когда при оказании услуг по договору исполнитель систематически выполняет одни и те же функциональные обязанности на одном объекте.
Наличие условий о выполнении работы / оказании услуг по месту нахождения заказчика
Для постоянного нахождения на территория заказчика должны быть причины, например, задача исполнителя — уборка помещений. Если по договору исполнитель должен оказывать свои услуги на территории заказчика без объективных на то причин, договор может быть переквалифицирован в трудовой. Такие условия не позволяют исполнителю самостоятельно устанавливать порядок оказания своих услуг.
Наличие рабочего места исполнителя в компании
Исполнитель не может иметь рабочее место в компании, так как он не является ее работником.
Совет
Не устанавливайте в договоре место работы исполнителя и не предоставляйте ему рабочее место в компании
Исполнители имеют право сами определять место работ / оказания услуг.
Практика
Постановление АС Республики Хакасия от 25 августа 2020 г. по делу №А74-5178/2020
“Содержание трудового договора закреплено статьей 57 ТК РФ, в соответствии с которой обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:
- место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения”.
“...квалифицирующими для трудового договора признаками, позволяющими ограничить его от гражданско-правовых договоров, являются выполнение работником трудовой функции, состоящей в выполнении работы по соответствующей должности в соответствии со штатным расписанием либо по определенной профессии или специальности с указанием квалификации либо в выполнении конкретного вида работы, поручаемой работнику; наличие места работы; подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, установленному на предприятии; предоставление работнику определенных социальных льгот и гарантий; условия оплаты труда, в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты; наличие дисциплинарного вида ответственности за совершение проступков.”.
Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 3 июля 2009 г. по делу №А11-9623/2008-К2-18/484
“Согласно данному договору Общество является основным местом работы управляющего ИП, он не может занимать иные оплачиваемые и неоплачиваемые должности в других организациях; Управляющему предоставлено обустроенное помещение для работы и проживания, он обеспечен необходимой оргтехникой, транспортом, всеми видами средств связи, необходимыми для организации и осуществления рабочего процесса; установлен ненормированный рабочий день и пятидневная рабочая неделя продолжительностью 40 часов, предоставлено право на ежегодный отпуск.”.